某個體食品經(jīng)營戶因疏忽大意，在食品經(jīng)營許可證5年有效期期滿后，未及時申請延續(xù)，被基層執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)，擬認(rèn)定為無證經(jīng)營食品違法行為。

該案核審階段，法制機構(gòu)提出不同意見。

許可證到期未延續(xù)不構(gòu)成無證經(jīng)營

《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第一款第（四）項明確規(guī)定，營業(yè)執(zhí)照有效期屆滿后未按規(guī)定重新辦理登記手續(xù)繼續(xù)從事經(jīng)營活動的，屬于無照經(jīng)營行為。與此不同，《食品經(jīng)營許可管理辦法》（包括之前的《食品流通許可證管理辦法》）并未做出類似規(guī)定。

食品經(jīng)營許可屬于《行政許可法》規(guī)定的有期限的行政許可?，F(xiàn)行法律規(guī)范僅對許可證到期后如何辦理延續(xù)以及不再經(jīng)營的注銷等程序做出了規(guī)定?！妒称方?jīng)營許可管理辦法》第十九條規(guī)定，“食品經(jīng)營許可證發(fā)證日期為許可決定作出的日期，有效期為5年”?！妒称方?jīng)營許可管理辦法》第二十九條規(guī)定，“食品經(jīng)營者需要延續(xù)依法取得的食品經(jīng)營許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該食品經(jīng)營許可有效期屆滿30個工作日前，向原發(fā)證的食品藥品監(jiān)督管理部門提出申請”。《食品經(jīng)營許可管理辦法》第三十七條規(guī)定，“有下列情形之一，食品經(jīng)營者未按規(guī)定申請辦理注銷手續(xù)的，原發(fā)證的食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)依法辦理食品經(jīng)營許可注銷手續(xù)：（一）食品經(jīng)營許可有效期屆滿未申請延續(xù)的；……”

根據(jù)上述規(guī)定，法制機構(gòu)認(rèn)為，在登記機關(guān)依法作出注銷登記之前，當(dāng)事人的食品經(jīng)營許可證雖已到期，但不構(gòu)成食品無證經(jīng)營行為。

許可證到期前應(yīng)作出善意提示

在當(dāng)前“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的大形勢下，國務(wù)院對市場監(jiān)管部門做出了降低準(zhǔn)入門檻、簡化程序、縮短時限、改進(jìn)服務(wù)、提高效能的要求。市場監(jiān)管部門應(yīng)順應(yīng)形勢，科學(xué)監(jiān)管。在食品經(jīng)營者未改變經(jīng)營條件，僅僅因為疏忽而導(dǎo)致許可證到期未續(xù)的情況下，如果監(jiān)管部門將此類行為機械地認(rèn)定為無證經(jīng)營嚴(yán)重違法行為，依據(jù)新《食品安全法》作出5萬元以上罰款的行政處罰，不符合國務(wù)院有關(guān)精神，也違背立法本意。

根據(jù)《食品經(jīng)營許可管理辦法》第四十條的規(guī)定，縣級以上地方食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)建立食品許可管理信息平臺，便于公民、法人和其他社會組織查詢。目前，市場監(jiān)管部門的市場監(jiān)管部門的網(wǎng)上運行平臺，尚不支持有效期到期后，再辦理延續(xù)手續(xù)。筆者建議，市場監(jiān)管部門依靠該信息平臺對食品經(jīng)營者的許可證信息進(jìn)行實時動態(tài)監(jiān)測，在許可證有效期屆滿30個工作日前，自動提示經(jīng)營者進(jìn)行延續(xù)。

必須依法注銷的要嚴(yán)格履行法定程序

《食品經(jīng)營許可管理辦法》將注銷分為主動申請注銷（第三十六條）和監(jiān)管部門依法注銷（第三十七條）兩種情形。雖然《行政許可法》對注銷行為未做出具體程序規(guī)定，但《食品經(jīng)營許可管理辦法》第三十八條作出了原則性的規(guī)定：“食品經(jīng)營許可證變更、延續(xù)、補辦與注銷的有關(guān)程序參照本辦法第二章和第三章的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。依職權(quán)做出注銷決定的，應(yīng)向經(jīng)營者進(jìn)行書面告知，并說明理由，同時告知經(jīng)營者依法享有申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。

此外，《食品生產(chǎn)許可管理辦法》第二十四條、二十五條、三十四條、四十二條和四十三條，還對食品生產(chǎn)許可證的管理做出了規(guī)定，在具體執(zhí)法過程中應(yīng)注意執(zhí)行。