隨著2023年《公司法》的頒布，股東最關(guān)注的一個變化可能就是再也不能躺在“無限”的認(rèn)繳出資期限上睡大覺了，新公司法將股東的最長出資期限設(shè)定為5年，之后國家市場監(jiān)督管理總局緊隨發(fā)文明確：“研究為存量公司設(shè)定一定年限、較為充裕的過渡期，按照新《公司法》要求，分類分步、穩(wěn)妥有序調(diào)整存量公司出資期限調(diào)整至新《公司法》規(guī)定的期限以內(nèi)”。這也就意味著，存量的公司也需要按照新公司法的要求將出資期限逐步調(diào)整為5年，對于一些注冊資本較大且股東暫時沒有資金實(shí)力完成實(shí)繳出資的公司，減資可能就成了最優(yōu)選項(xiàng)。

壹

新公司法明確區(qū)分了兩種減資方式

以是否全員股東參與減資為標(biāo)準(zhǔn)，我們將減資分為同比例減資與部分股東定向減資。

同比例減資：各股東按照原有出資比例或持股比例同步減少出資，這種方式減資后各個股東的股權(quán)比例不發(fā)生變化。全體股東按照相同的比例以相同的價格減資，全體股東協(xié)商一致后，一般不需要簽訂減資協(xié)議，僅通過股東會決議的形式確定公司減資數(shù)額以及股東的減資比例。

定向減資：這種方式減資后會改變原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)，例如某一股東通過減資的方式退出公司，其他股東對公司的投資不變，這種方式其實(shí)是一種交易性減資，其實(shí)質(zhì)是不減資的股東以公司為平臺購買減資股東的股權(quán)。這種減資必須公允作價，公平交易。應(yīng)在評估的基礎(chǔ)上（對公司進(jìn)行估值）制定減資方案，通過協(xié)商確定了減資的價格。這種減資方式因?yàn)楣蓶|之間在減資對價多少、如何支付等問題上都存在利益博弈，所以往往需要簽訂減資協(xié)議。

2018公司法，對于兩種減資方式并沒有明確區(qū)分，但是實(shí)踐中，兩種減資本方式可以單獨(dú)使用，也可以相互結(jié)合，混合使用，使用形式比較靈活。新公司法第224條第三款規(guī)定：公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。由此看來，新公司法實(shí)質(zhì)區(qū)分了同比例減資與定向減資兩種方式，并給了兩種減資方式“合法身份”。

貳

新公司法背景下辦理減資的程序

（一）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單

2018年公司法第117條規(guī)定，公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。新公司法對該項(xiàng)規(guī)定未作修改，第224條第一款同樣規(guī)定，公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

該規(guī)定目的在于理清公司的資產(chǎn)情況，使公司股東和債權(quán)人了解公司的經(jīng)營管理狀況，了解公司的償債能力與支付能力及現(xiàn)有財(cái)務(wù)、財(cái)產(chǎn)等狀況。新公司法增加規(guī)定了公司在虧損情況下減資的特殊規(guī)定，因此編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單就變得更為重要。

編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單是減資程序的法定步驟，如果忽略該步驟可能面臨以下法律后果：

1、法定程序不完備。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司在減資時需要編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，并通知債權(quán)人，進(jìn)行公告等程序。如果這些程序被忽略，公司的減資程序可能被認(rèn)為不完備，可能導(dǎo)致減資無效。

2、債權(quán)人權(quán)益受損。如果公司未通知債權(quán)人或未履行相關(guān)程序，債權(quán)人可能對公司的減資提出異議。在減資過程中，債權(quán)人有權(quán)在規(guī)定的時間內(nèi)要求清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保。如果公司未履行這些義務(wù)，債權(quán)人可能尋求法律救濟(jì)，有權(quán)追究股東、董監(jiān)高的責(zé)任。

3、資本不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。如果將來公司有上市計(jì)劃，需要逐一核查歷次出資、增資，以及減資的情況，如果某次減資沒有資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單可能會被認(rèn)定為公司資本不實(shí)，從而對公司上市產(chǎn)生影響。

4、減資登記可能被拒絕。在進(jìn)行工商登記時，如果公司未提供必要的文件，或者提供的文件不符合法定要求，工商登記機(jī)關(guān)可能會拒絕減資登記，導(dǎo)致減資決議無法生效。

（二）制定減資方案

減資方案一般是由公司董事會做出后提交股東會審議，減資方案可以包含以下內(nèi)容：

1、決策程序。說明定向減資的決策程序，包括召開股東會的通知、提案、表決等程序。確保決策符合公司法和公司章程的規(guī)定。

2、減資對象。確定是全體股東同比減資，還是部分股東定向減資，明確他們的身份、持股比例，以及他們之間的權(quán)益分配等情況?？赡苁翘囟ǖ耐顿Y者、創(chuàng)始股東或其他符合條件的股東。

3、公司彌補(bǔ)虧損的方案。新公司法規(guī)定了虧損狀態(tài)下的在提取公司的任意、法定以及資本公積金后仍不能彌補(bǔ)虧損的，可以減資。在這種情形下，減資方案還要包括公司彌補(bǔ)虧損方案的相關(guān)內(nèi)容，并且將由股東會進(jìn)行審議。

4、減資金額以及是否支付對價。確定減資的金額，以及根據(jù)公司的盈利或者虧損情況，明確是否要返還給股東的資金，以及資金金額。這通常需要明確的財(cái)務(wù)計(jì)算和公允估值。

5、減資方式。確定減資的方式，可以是現(xiàn)金返還、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購等方式。具體選擇要根據(jù)公司的實(shí)際情況和法律要求。

6、時間安排。確定定向減資的時間表，包括決策的時間、執(zhí)行的時間、資金返還的時間，以及負(fù)責(zé)的主體等。這有助于確保整個減資過程的有序進(jìn)行。

7、法律程序。說明定向減資需要遵循的法律程序，包括公司法和其他適用法規(guī)的要求。確保公司在法律層面合規(guī)操作。很多國有企業(yè)，因?yàn)橛休^高的合規(guī)性要求，可能需要律師出具專門的法律意見書。

8、股東協(xié)議及減資本協(xié)議。如果減資涉及股東協(xié)議的修改或涉及股東間的協(xié)商，需要詳細(xì)說明協(xié)議的變更內(nèi)容和相關(guān)的協(xié)商安排，并調(diào)整股東協(xié)議，同時簽訂減資本協(xié)議。

9、風(fēng)險(xiǎn)提示。提供可能的風(fēng)險(xiǎn)因素和相關(guān)解決方案，確保股東在同意定向減資方案之前充分了解潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

10、公告和通知。確定向公司債權(quán)人進(jìn)行公告和通知的方式，以確保信息透明和及時性。

減資方案不是法定程序的一環(huán)，對于很多中小型企業(yè)可能并不需要這樣一份比較正式的減資方案，但是對于股權(quán)結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜、管理比較正式的公司，一份完備的減資方案可以讓整個減資過程時間安排更加清晰，減資方案配備的減資時間表，包括決策時間、執(zhí)行時間、責(zé)任主體、所需準(zhǔn)備的文件有助于有序地推進(jìn)整個減資過程。使得公司的管理更加透明，提高公司治理的透明度，向所有股東和利益相關(guān)方展示公司決策的邏輯和合理性，有助于建立股東間信任。減資方案往往會成為公司的正式文件，方便將來查閱、復(fù)核，也有助于建立公司的決策檔案，以留存檔案備查。

（三）股東會作出決議并相應(yīng)修改公司章程

1、股東會決議的表決比例

對于公司減資，新舊公司法均規(guī)定，有限責(zé)任公司必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。這是法定的通過比例，也是底線，如果公司章程對增減資有更高通過比例的規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)遵從該比例的規(guī)定。

對于股東會決議不同比例減資、定向減資是否需要全體股東一致同意的問題，2018年公司法未作規(guī)定。新公司法第224條第二款規(guī)定：公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。其實(shí)也未對單獨(dú)定向減資做出明確的比例規(guī)定，但是從實(shí)踐來看，定向減資將改變公司設(shè)立時經(jīng)發(fā)起人一致意思所形成的股權(quán)架構(gòu)，導(dǎo)致部分股東的持股比例上升，增加該股東所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，損害其股東利益，因此，我們建議：除非全體股東另有約定，否則不同比減資或者定向減資應(yīng)當(dāng)適用全體股東一致同意。

2、股東會決議的內(nèi)容

根據(jù)2018年公司法的規(guī)定，在股東會決議內(nèi)容的一般包括：減少注冊資本的數(shù)額，各股東具體承擔(dān)的減少注冊資本的數(shù)額，各股東的出資方式、出資日期，并相應(yīng)修改公司章程。

新公司法第225條公司規(guī)定：依照本法第224條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。

根據(jù)該規(guī)定，我們認(rèn)為如果是在公司虧損狀態(tài)下辦理的減資，股東會可能需要對公司的彌補(bǔ)虧損方案進(jìn)行審議并作出決議。

（四）簽訂減資協(xié)議

前文說到，在特定股東定向減資時，因?yàn)楣蓶|之間在減資對價多少、如何支付等問題上都存在利益博弈，所以往往需要簽訂減資協(xié)議。減資協(xié)議的當(dāng)事人是公司的各方股東，公司雖然不是交易性減資的交易主體，但是公司可能需要作為支付減資價款的義務(wù)人在減資協(xié)議上簽字。

減資協(xié)議可以在法律文件中確保參與方的權(quán)利和義務(wù)，明確各方在減資過程中的責(zé)任和權(quán)益；通過詳細(xì)約定減資的各個方面防范潛在的糾紛，明確的條款可以降低因?yàn)榻忉尣灰恢露鸬臓幾h。對于有多個股東的公司而言，減資協(xié)議有助于協(xié)調(diào)不同股東之間的利益，確保每個股東在減資過程中都能夠理解并同意減資方案。

減資協(xié)議的簽訂也符合新公司法224條第三款“法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外”的立法原意。

（五）通知債權(quán)人和對外公告

根據(jù)新公司法第224條：公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

1.通知債權(quán)人是必要步驟

公司減資一定要通知債權(quán)人，如果沒有通知債權(quán)人，公司減資后，債權(quán)人可以要求公司繼續(xù)清償，并且要求減資股東在減資額度內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。一般公司辦理減資的工商變更登記時，也會要求公司和股東提供說明和承諾。如公司在減資時未清償債務(wù)及擔(dān)保債權(quán)，則由公司繼續(xù)負(fù)責(zé)清償，并由全體股東在法律規(guī)定范圍內(nèi)提供相應(yīng)擔(dān)保。

2.以合理有效的方式通知已知債權(quán)人和進(jìn)行減資公告都是必要的

根據(jù)目前的司法判例，減資時，在公開媒體上進(jìn)行公告主要是針對未知的債權(quán)人，對于已知的債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)采取合理、有效的方式進(jìn)行告知，以充分保障債權(quán)人在公司減資時要求償還債務(wù)或者提供擔(dān)保的權(quán)利。否則，公司的減資對于未通知到的債權(quán)人可能不具有對抗效力。

此外，公司在虧損狀態(tài)下的減資，公告程序有所差異，我們會在下文中講到。

（六）有虧損情況下的減資的特殊規(guī)定

新公司法區(qū)分了公司有虧損和無虧損情況下減資的兩種處理方式。

1、有虧損應(yīng)當(dāng)先用公積金彌補(bǔ)虧損

根據(jù)新公司法第214條第二款規(guī)定：“公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。

法定公積金轉(zhuǎn)為增加注冊資本時，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。”

由此，公司在有虧損的狀態(tài)下進(jìn)行減資，應(yīng)當(dāng)先用任意公積金、法定公積金以及資本公積金彌補(bǔ)虧損。

2、如果公積金無法彌補(bǔ)虧損的，可以減少注冊資本彌補(bǔ)虧損

根據(jù)新公司法第225條：“公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。

依照前款規(guī)定減少注冊資本的，不適用前條第二款的規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。

公司依照前兩款的規(guī)定減少注冊資本后，在法定公積金和任意公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊資本50%前，不得分配利潤。”

也就是說，如果公司在使用了任意公積金、法定公積金以及資本公積金仍不能彌補(bǔ)虧損的，可以通過減資彌補(bǔ)虧損，這種情況下的減資，不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)，這種情況下的減資是我們常說的“名義減資”，由于公司經(jīng)營不佳虧損過多，造成公司實(shí)有資產(chǎn)（凈資產(chǎn)）大大低于公司注冊資本總額時，公司以減少注冊資本總額的方法來彌補(bǔ)虧損的行為。所以，名義減資，并不會發(fā)生公司凈資產(chǎn)減少并實(shí)際返還給股東的情況，而只是名義上減少了公司注冊資本的數(shù)額。

3、虧損情形下公司減資公告程序有所差異

虧損情形下公司減資不適用224條“公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！钡囊?guī)定，而是應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。也就是說，該情形下的減資僅需公告，無需通知債權(quán)人，債權(quán)人也無權(quán)要求公司提前償債或提供擔(dān)保。

（七）辦理工商變更登記

公司減資后，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更公司股東及注冊資本的登記。同時，應(yīng)當(dāng)對公司章程進(jìn)行相應(yīng)的修改并在公司登記機(jī)關(guān)辦理備案。各地市場監(jiān)督管理局對于辦理減資需要提供的資料差異不會太大，建議公司在辦理前向當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局查詢仔細(xì)。目前各地尚未修改新公司頒布后業(yè)務(wù)辦理一次性告知單的相關(guān)內(nèi)容，仍需繼續(xù)關(guān)注其修改變化。

叁

新公司法增加了違法減資股東和董監(jiān)高的責(zé)任

新公司明確增加了違反規(guī)定減資本的高級管理人員的相關(guān)責(zé)任，新公司法第226條規(guī)定：“違反本法規(guī)定減少注冊資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>

違反規(guī)定減少資本的高管責(zé)任需要分以下兩種情況進(jìn)行分析：

（一）實(shí)質(zhì)減資情形下，減資程序違法的法律后果

在實(shí)質(zhì)減資的情況下，因?yàn)楣蓶|實(shí)際獲取了公司的資產(chǎn)，若減資程序違法的，可以納入《公司法解釋三》第12條“其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為”，認(rèn)定為“抽逃出資”。根據(jù)《公司法解釋三》第14條規(guī)定，公司債權(quán)人有權(quán)請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，有權(quán)要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。此種情形下，對于股東、董監(jiān)高的責(zé)任類型（是補(bǔ)充責(zé)任還是連帶責(zé)任）做了明確規(guī)定。

（二）形式減資情形下，減資程序違法的法律后果

形式減資屬于新公司法第225規(guī)定虧損情形下的減資，“公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)”，因股東未從公司獲取任何資產(chǎn)，公司的資產(chǎn)總量并未因減資而減少、償債能力也未因此降低，故即便存在減資程序違法的，也不構(gòu)成抽逃出資。雖然不構(gòu)成抽逃出資，不用退還資金，但是新公司規(guī)定減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀，也就是宣告減資行為無效，公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀，股東原實(shí)繳出資義務(wù)被恢復(fù)，從而保障了債權(quán)人的利益。

形式減資變相豁免了股東對公司的部分實(shí)繳出資義務(wù)，變相地造成對債權(quán)人權(quán)益的減損。當(dāng)然這個問題新公司法在利潤分配的問題上進(jìn)行了些許彌補(bǔ)，形式減資后，在法定公積金累計(jì)達(dá)到注冊資本的50%前股東分配利潤的，也可能被認(rèn)定為抽逃出資。雖有所彌補(bǔ)，但是仍沒有2018年公司法規(guī)定的債權(quán)人可以不區(qū)分公司是否虧損而要求公司提前清償或者提供擔(dān)保對債權(quán)的保障力度大。

肆

總結(jié)

新公司法的頒布，增加了形式減資，即公司在虧損狀態(tài)下減資的相關(guān)規(guī)定，這個是股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益博弈平衡的一個結(jié)果，也是對2018年公司法頒布到現(xiàn)在對公司資本部分問題的修正。新公司法的規(guī)定對于公司減資流程的操作要求更加規(guī)范，更加透明也更加注重保護(hù)各方權(quán)益，可以說是公司法技術(shù)層面的進(jìn)步。